理性看待警察的选择性执法——基于成本、功能和实践的分析2009年11月第6期总第135期江西公安专科学校学报J0URNAL0F激ANGXIPUBUCSECURITYC0LLEGENOV.2009No.6Ser.No.135理性看待警察的选择性执法——基于成本,功能和实践的分析冯磊,刘会娜2(1.重庆IK科大学管理学院,重庆400016;2.重庆警官职业学院法学系,重庆400039)摘要:警察在行使职权中的选择性执法是行使行政裁量权的方式,具有一定的客观性.选择性执法的存在是社会执法成本不足时的分配方式,也是公安机关维护社会秩序的功能性要求,在一定程度上符合执法主体的实践理性.理性地看待选择性执法,才能更好地对其进行规范,发挥其应有的作用.关键词:警察;选择性执法;成本;秩序;自由裁量:D631.4文献标志码:A:1008—8121(2009)05—0001-04所谓”选择性执法”,是指执法者基于一定因素的考量,对某一特定区域内的违法行为”有选择地执行”而不是”全面地执行”.选择性执法的表现主要有:在多种可以适用的法律规范中进行选择.在执法与否和执法的宽严程度上进行选择以及在执法效率上和执法强度上进行选择.选择性执法在警察行使职权过程中十分常见,也招致了诸多质疑.质疑声普遍认为,选择性执法有悖平等原则,违背法治精神,损害对法律的信任.’Df旦这仅仅是问题的一个方面.K.C.Davis在进行大量实证研究的基础上认为,正是我们对选择性执法的误读.才导致了选择性执法的泛滥和引发的种种问题.他指出:”选择性执法并非是不可避免的,至少90%的选择性执法可以取消,而只有10%甚至更少才是执法活动内在所必需的”.“选择性执法有存在的合理性和必然性”.[11162-这一观点可谓切中要害.选择性执法与行政裁量权密切相关.只要承认警察在行使职权过程中拥有一定程度的裁量权,选择性执法就既不可能也没有必要消失.选择性执法的存在,是多种因素综合作用的结果,具有一定的合理性.过于关注选择性执法所导致的裁量权滥用,腐败滋生等问题,甚至将”选择性执法”与”违法”,”执法者素质低下”直接画上等号,是将问题简单化的非理性方式.本文将从成本,功能和实践理性三个角度对警察行使职权中的选择性执法的存在进行分析,其目的是为了使我们更加理性地看待选择性执法,从而取其利,去其弊,对其进行更有效和合理的规范.一,选择性执法是社会执法资源不足时的分配方式加里?贝克尔在对犯罪和惩罚的研究中指出,“法律执行的最优值……依赖于逮捕与定罪的费用,惩罚的性质——譬如罚款还是监禁——以及罪犯对执行的改变做出的反应”,据此,他认为自己研究的目的就是回答”不同的法律执行需要怎样的资源与惩罚规模.”[2】在法经济学研究的视野中,学者也发现“在边际报酬递减规律的约束下,百分之百执法要求的执法成本无穷大,远远超过了违法本身所带来的损害而得不偿失.因此.现实中的执法概率必然小于收稿日期:2009-08—20基金项目:重庆市公安局课题”警察职权行使中的合理性妥协研究”的阶段性成果(200802).作者简介:冯磊(1978一),男,山西太原人,重庆医科大学管理学院讲师,博士研究生,西南政法大学司法研究中心(cjs)研究人员,研究方向:司法制度,诉讼法学;刘会娜(1977一),女,重庆警官职业学院法学系讲师,法律硕士.①如在2008年公安部召开的全国公安机关经侦系统执法工作电视电话会议上,提出”受当前国际金融危机快速蔓延和世界经济增长明显减速的影响,加上我国经济生活中尚未解决的深层次矛盾和问题……执法环境发生了深刻变化”,要求各地公安机关正确适用强制措施,对负责企业正常经营的高管人员要慎用拘留,逮捕措施.被有些学者斥之以”选择性执法”,并认为其违背法治精神.见乔新生:《公安机关选择性执法违背法治精神》,载《珠江晚~}2008年12月25日第4版.?97?百分之百,只有部分违法者得到了惩罚.”[3】从上述研究中,我们可以获得这样的启示:执法必然要针对执法对象的具体情况做出区别对待,执法效果不仅仅与执法打击的力度和遵循法律的程度相关,也同样与执法成本相关,最优执法将在增加的执法成本和减少的损害的边际上获得.执法成本与执法资源紧密相连.目前,警察执法资源不足广泛存在于各个执法领域,主要表现为:(一)相对日益严峻的违法犯罪行为,执法资源明显不足.以刑事执法为例,资料显示...