企业法律顾问考试经济与民商法律知识法人联营问题

企业法律顾问考试经济与民商法律知识:法人联营问题一、联营的概念联营就是两个以上法人之间联合经营。《民法通则》规定的联营,主要是为了促进企业之间横向经济联系,但囿于当时还没有《公司法》、《合伙法》等法律,现在这些法律已经完备,《民法通则》对联营的规定已被新的法律所掩盖,所以,这里仅从完备体系角度,作些说明。二、联营的形式联营包括三种形式:(1)法人型联营,是指企业之间或者企业、事业单位之间相互出资,经法人登记后组成新的法人;(2)合伙型联营,是指企业之间或者企业、事业单位根据商定出资或供应技术,共同经营,由各方根据出资比例或者协议的商定,担当民事责任,依照法律的规定或者协议的商定负连带责任的,担当连带责任;(3)合同型联营,是指企业之间或者企业、事业单位之间根据合同的商定各自独立经营,按合同商定协作,享有权利和担当义务,各自担当民事责任。三、联营躲避行为的效力无论法人型联营还是合伙型联营,联营各方是互担风险,共享利益。所谓躲避联营行为,就是名为合伙型联营或者法人型联营,但却商定有一方当事人只享受利益、不负担风险的联营。这样的商定,司法实践中谓之“保底条款”。“保底条款”违反了联营要求的“互担风险,共享利益”的法律关系,违反诚恳信用原则,从法律关系实质上看,商定一方有“保底条款”的联营,享有“保底条款”权利的当事人就是借贷人。当商定的名称不符合实际时,法律处理的规章就是按真实意思表示处理。人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第4条规定,对有保底条款的联营,其法律效果是:(1)保底条款违反了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则,损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益,因此,应当确认无效。联营企业发生亏损的,联营一方依保底条款收取的固定利润,应当如数退出,用于补偿联营的亏损,如无亏损,或补偿后仍有剩余的,剩余局部可作为联营的盈余,由双方重新商定合理安排或按联营各方的投资比例重新安排。(2)企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资,但不参与共同经营,也不担当联营的风险责任,不管盈亏均按期收回本息,或者按期收取固定利润的,是名为联营,实为借贷,违反了有关金融法规,应当确认合同无效。除本金可以返还外,对出资方已经取得或者商定取得的利息应予收缴,对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。

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