中国国际私法实践困境及出路

中国国际私法的实践困境及出路宋连斌*中国实施改革开放政策以来,调整国际民商事关系的国际私法受到空前重视,理论与实践上的成绩有目共睹。当然,这并不意味着中国国际私法理论与实践两翼齐飞,恰恰相反,立法、司法及仲裁实践与理论反差极大,理论之花远远没有结下实务之果,甚至达到触目惊心的程度,而不仅仅是一般的理论与实践相脱节的问题。这一状况不仅影响中国国际私法实践的质量,不利于促进与保障涉外民商事交往,还必将制约中国国际私法学的深化与创新,形成恶性循环。本文将对此种现象加以探讨,期待引起人们的关注并提供解决难题之道。一、涉外审判之鸟瞰中国国际私法实践的现状究竟如何,或褒或贬,都没有统计学上的依据,从而不具备充分的说服力。[1]但这并不是说,在完善司法统计制度及技术之前,无法勾勒中国涉外审判的总体印象。依2002年2月5日《万鄂湘在关于对涉外民商事案件实行集中管辖新闻发布会上的讲话》,[2]据不完全统计,自1979年至2001年10月,全国各级法院受理涉外涉港澳台民商事纠纷23,340件(同期中国涉外仲裁机构受理的案件8,000件左右),数量上并不多,相比于全国法院每年的总受案量,比例也不高。[3]另据第二、三次全国涉外商事海事审判工作会议公布的数字,自2001年1月至2005年6月,共受理一审涉外商事海事案件63,765件,其中涉港澳台案件22,579件,占35.4%。共审结67,347件,其中涉港澳台案件23,436件,占结案总数的34.8%;[4]2006年1月至2009年12月,全国各级人民法院共审结一审涉外商事案件38,220件,涉港澳台案件42,064件;共审结二审涉外商事案件4,718件,涉港澳台案件8,502件。共受理一审海事案件44,584件,二审海事案件4,716件。[5]后两组数字不包括所谓的纯民事案件,但尽管如此,涉外民商事案件的数量在显著增长,应该是不争的事实。当然,近两年全国法院每年受理的案件增至1,000万件左右,相比之下,涉外案件的比例仍然不高。这应该是目前中国涉外审判的一个特点,也是一个很正常的特点。虽然难以对这些案件逐一检查,但依作者观察,前22年的涉外案件至少有一方当事人是中国内地的,占相当比例;涉港澳台案件及“三资”企业纠纷,占了涉外案件的主流,外国当事人之间及其与港澳台当事人之间以及后者相互之间,经贸案件并不多。为印证此点,以1985年1月至1999年2月间《最高人民法院公报》公布的案例为准进行统计,[6]见下表:案件类别涉外案件案件总数民事443经济638知识产权635交通运输、海事1724其中,涉外民事案件中,涉港、台案件各1件,另两案涉及的是海外华人,每案都有一方是中国内地当事人;涉外经济案件中,涉港案件4件(同案涉及印度、马来西亚当事人),各有1件涉及美国和瑞士当事人,4件案件有一方为---本文来源于网络,仅供参考,勿照抄,如有侵权请联系删除---中国内地当事人,但有1件双方都是香港当事人;涉外知识产权案件中,涉港、澳案件4件,另两件涉及美国当事人,每案都有一方是中国内地人;涉外交通运输、海事案件中,涉港案件5件,中国内地当事人为一方的有10件,但香港当事人之间的案件有1件,香港当事人和外国当事人之间1件,外国当事人之间5件。在境外当事人之中,有一些是海外华人及中资企业。前述案件,无一适用外国法。由于统计口径的变化,据《中华人民共和国最高人民法院公报》2000至2009年卷(均由人民法院出版社出版),上述表格中四类最高人民法院公布的案例均通称为民事案例,自2003年卷起还增加了“裁判文书选登”栏目,有关情况统计如下:年份案例总数涉外案例裁判文书选登(涉外)2000245—2001275—2002236—20031851200417142005214420062522200717132008141320091011这十年最高人民法院公布的涉外案例情况和前十五年的差不多,31个案例中仅1个案例的双方当事人都来自外国(或港澳台),另有1个国际破产案例及申请设立海事赔偿责任限制基金案例,其他案例的当事人都至少有一方当事人来自中国内地,甚至有1个案例的双方都是来自中国内地。在法律适用上,有1个案例适用外国法(英国法,当事人选择),7个案例适用的是国际条约或国际惯例(2个还同时适用中国法),其他...

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