医师注意义务产生的渊源——医师的注意义务系列研究【摘要】医师注意义务的渊源既要考虑切实保护患者的利益，又要考虑将注意义务限定在合理的范围之内。医师注意义务的渊源应包括法律、法规、规章制度和具体操作规程，以及职务和业务上的习惯和常理、接受期约或委托所要求的注意义务。【关键词】医师；注意义务；渊源【中图分类号】d922.16；r05【文献标识码】a【文章编号】1007—9297(20xx)01—0008—04thesourcesoftheattentivedutiesofdoctor：theattentivedutiesofdoctor(2)・lida-ping・guangdongmed'dcotkge,dongguan,guangdong523808[abstract]thesourcesoftheattentivedutiesofdoctorincludelawstatute,rulesandconcreteoperationinpractice.theyconsistofnotonlycustom,conventionbutalsotheattentivedutiesthatarerequiredbycontractsordelegationsindoctorsprofessionalwork・[keywords]doctor；attentiveduties；source就医师注意义务产生的渊源的范围存在不同的观点。有学者认为仅包括法律、法规。有学者认为应当包括习惯、诊疗规范。作者认为.在医师注意义务的渊源上既要考虑切实保护患者的利益.又要考虑将注意义务限定在合理的范围之内。在设立或确定医师的注意义务时.应当遵循以下两个递进的而非并列的原则。第一，切实保护患者的利益的原则。对弱者的同情和关爱是法学家天生具有的情结。我们精心构筑的法律制度从某种意义上来说是为患者提供有效的救济手段。患者作为弱者口然受到法学家的关爱，因此医师的注意义务的存在范围不能过窄。有的学者认为医师注意义务的来源限丁法律规定的情形.但笔者认为“法有限而情无穷”•医疗行为是极其复杂多样的.法律不可能将各种复杂的情况都明确的规定下来，只可能对注意义务中最重要的问题做出抽象的、概括的规定.而大量注意义务以医疗行为习惯、学理等方式存在着。否认医疗行为习惯、学理等作为医师注意义务的渊源.实质是将医师的注意义务限定在一个极其狭小的范围内.不符合保护患者利益的要求。第二.合理限定原则。将医师的注意义务的渊源【作者简介】李大平（1970男，汉族，河南信阳人，民商法硕士，主治医师，律师，现任职于广东医学院东莞校区。tel：13360674567；email：lidapingl@163・com法律与医学杂志20xx年第12卷（第1期）规定得宽泛一些，但不是漫无边际，而是应当将医师的注意义务限定在一个合理的范围内。以免抑制医师工作的积极性.给医方带来沉重的负担.甚至产生防卫性医疗现象。如果是这样，显然违背了保护患者利益的初衷。在具体判断医师注意义务的渊源时可以参考德国的“社会生活上必要的注意”的观念，即必须站在社会的实际性看法上.考虑在行为人所处的具体状况之下，作为有思虑的社会人应该实施怎样的行为，存一般人的立场中能够认识、预见的范围内，同时也考虑由社会的具体要求所进行的一定的制约、依法律、法规、诊疗规范产生的注意义务医疗行为具有高度的专门性和复杂性，现代国家为保护患者的利益大多有专门的法律规范，如在我国就有《执业医师法》、《母婴保健法》、《医疗事故处理条例》等。《执业医师法》规定，医疗机构及其医务人员在医疗活动中，必须严格遵守医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，恪守医疗服务职业道德。实际上，医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规所确定的注意义务.也是相关医疗活动中医务人员技术水平的i般标准。医疗活动具有很强的实践性，每一种有效的防治疾病的方法都需要在实践中反复探索和验证.这就有必要对医疗活动进行总结和归纳，对其中的已经定型的基本经验，如进行某一诊疗活动时应遵循的程序、步骤与标准等，通过制定行政法规、规章或者诊疗护理常规、规范的方式确定下来，从而规定医务人员在医疗活动中对各种具体情况的注意义务，以便医师在医疗行为时遵循。诊疗规范是医疗标准的反映，对每个医疗爭错案件涉及的相关问题，可将诊疗规范视为根据，以认定被告的治疗行为是否符合医疗标准，同时还可减少医疗费用，促使医疗标准愈趋明确。这样，医师就不必因防止潜在的医疗差错诉讼而实施防卫性医疗，患者也可免除费用...