法律行为理论研究之新进路[内容提要]法律行为理论不仅在现代民法和民事领域申居于重要地位，而且在当代刑事和行政及其诉讼领域(立法和司法实践)中都具有深刻的影响，从而超越了单一的民事领域之疆域。建立统一的、一般的法律行为理论势在必行，走法哲学的进路。运用语用学方法，梳理、整合、重构法律行为理论。与实践理性(或交往理性的)对接，将法律行为理论纳入到法律行动理论的视城中，从而实现法的理论理性与实践理性的统一，也使得法哲学意义上的法律行为理论更富有实践性和可操作性。[关键词]法律行为；法律行动理论；法哲学；语用学方法[]兰艳，中南财经政法大学法学院2008级理论法学博士研究生，湖北武汉430074；广西财经学院法律系副教授，广西南宁530003[]DFO[文献标识码]A[]1004-4434(2011)03-0086-05一、法律行为理论的回顾与反思法律行为是法学的基本概念或基本范畴，在法学概念体系中居于关键的地位。法律行为是法学研究基本单位。是法学作为社会科学的基本依据，也是马克思主义法律观的具体体现(是马克思主义实践观或行为观的具体化)。法律行为概念是中国民法学理论体系和理论法学最重要的概念之一。它之所以在中国民事立法和理论中占据如此重要的地位。源于以下两方面的原因：(1)《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)直接在法律条文中采纳了法律行为概念，使其在中国民法上实现了立法继受；“法律行为”遂成为一个法定概念；(2)自清代末期法制变革以来，对中国民法理论产生重大影响的国家和地区――对民国时期的民法产生重大影响的日本民法、德国民法，在新中国建立初期，对中国法学产生重大影响的前苏联民法，改革开放后对中国大陆民法产生重大影响的我国台湾地区的“民法”，都在立法和理论上继受了法律行为理论。在这样的理论背景下，中国的民法理论也非常自然地实现了对法律行为理论的继受。1948年撰著和出版的《民法行为理论之全部》(中国政法大学出版社2003年版)、赵冀韬《负担行为与处分行为――以德国法为考察对象》(法律出版社2006年版)、董安生的《民事法律行为》(中国人民大学出版社2002年版)、宋炳庸的《法律行为基础理论研究》(法律出版社2008年版)等论著都研究“法律行为理论”，均属于民事法律行为理论之研究的范围。我们知道，英美法中根本没有法律行为制度，大陆法系很多国家也没有规定民事法律行为，比如瑞士民法典。江平教授也认为根本没必要用法律行为这个概念。问题在于，规定和不规定民事法律行为，在民法典上有什么不同的影响?我们为什么要采纳如此抽象的一个理论?它对立法、司法到底有什么意义?董安生教授认为：“近年来。我国法理学中有某种过度扩展法律行为概念含义的趋势。有的法理学学者认为：法律行为是指行为人有意志从事的一切有法律意义的行为，其外延包括合法行为和引起法律责任的违法行为(如侵权行为、犯罪行为)。”董安生将这种意义的法律行为视为是近年来法理学对法律行为概念过度扩展的产物，孰不知新中国成立以来法理学中的法律行为概念一向就是如此。对于民法学中法律行为仅仅指意思表示行为或者仅仅包括合法行为的做法以及有人主张为了适应民法学中的法律行为概念而改变法理学中法律行为的名称这种说法，许多法理学学者表示了自己的不屑态度。舒国滢教授就认为：“民法的‘法律行为，只是在民法知识框架内的一个特定概念……它不可能作为一个最上位的概念用来描述和解释一切法律部门(如刑法、行政法)的行为现象。否则将导致法律解释上的困难和混乱。”只有法理学上广义的法律行为概念是“各部门法律行为(宪法行为、民事法律行为、行政法律行为、诉讼法律行为等)与各类别法律行为(如合法行为、违法行为、犯罪行为)的最上位法学概念(或法学范畴)。这个最上位概念的德文名词是Reehtsakt(英文iurlsticact或legalact)，它所描述的是包括Reehtsgesehaft在内的一切具有法律意义的行为现象”。张文显教授也声称，法理学中的“‘法律行为’是一个最能够科学概括和反映人们在法律领域全部活动的概念，也是一个实用性很强的概念”。法律行为概念在法理学中之所以能够平步青云，在很大程度上要归功于1993年张文显教授所著...