刑事诉讼原理与律师攻防顾永中（一）刑事诉讼的基本原理引言：本课主要讲五个专题：（一）刑事诉讼的基本原理；（二）律师攻防的基本含义及其分析对比；（三）律师在侦查程序中的攻防技能和技巧；（四）刑辩律师在审查起诉中的攻防技能和技巧；（五）在审判程序中的攻防技能与技巧。一、刑事诉讼原理的概念和特征刑事诉讼原理实际上指人们在人类社会经历了刑事诉讼活动，在总结了刑事诉讼活动的基础上，提炼出的反映刑事诉讼活动基本规律，反映刑事诉讼活动正义要求的一些理论学说或理论主张。我们可以从三个方面来理解刑事诉讼原理的概念：首先，我们可以把刑事诉讼原理与刑事诉讼立法与刑事诉讼活动（实践）相比较，刑事诉讼原理是来自于刑事诉讼的立法、刑事诉讼的实践，但它又不是对刑事立法和刑事司法活动简单的、直观的、对应的反映，而是人类社会经历了几千年的刑事诉讼活动之后提炼加工出来的。所以它要高于刑事立法，高于刑事诉讼的司法实践活动。这在任何一个时代、国家都是如此。任何一个时代的立法者、司法者他们所从事的立法活动、司法活动都必然地打上了当时时代刑事诉讼原理的印记，但并不是他们当时所能认识、所追求的理想化的理论主张或者学说，因为在任何时代理想和现实是有距离的，理想化的东西永远是高于现实的，而现实是不可能随着理想化随时地发展变化。所以我们说，刑事诉讼的原理与刑事诉讼的司法和立法有着密切的联系，但是它是高于刑事诉讼的立法、司法活动的。它是对刑事立法、司法活动基本规律的概括、升华和提炼。第二，刑事诉讼原理由于它反映的是刑事诉讼活动的基本规律，是人类对几千年刑事诉讼活动的一种概括和提炼，所以它具有普适性。也就是说，刑事诉讼原理已经突破了文化、地域、历史、国界的束缚和限制，它已经是普适于人类社会各个地域、各种文化、各种传统条件下的刑事诉讼活动。任何一个国家的法律制度、法律文化、法律传统都有自身的特点，但是就刑事诉讼而言，从世界整个发展趋势来看，大家逐渐在走向趋同，大家提出的主张、大家追求的目标逐渐在走向一致。这个趋同或者追求的东西就是刑事诉讼的原理。人民大学陈卫东教授曾经就刑事诉讼的国际化写过一篇专文，谈到了刑事诉讼国际化、全球化的趋势、目标以及对中国提出的挑战。比如中国已经在1998年10月签署了公民权利、政治权利国际公约，现在就等待中国最高立法机关正式批准。在这样的国际文件中，其中非常突出的就是对刑事诉讼国际标准的一个要求，不管你是哪个国家、不管你经历了什么样的历史，不管你拥有什么样的文化和传统，你加入了这样一个公约，就要按照公约的最低要求来改造、完善、创立本国的刑事诉讼制度，要求各成员国都应当遵守刑事诉讼国际准则或者国际标准。复旦大学法学院某教授今年参加在杭州举行的全国刑事诉讼法学年会上提交了一篇文章，基本观点是谈刑法和刑事诉讼法的两个部门法自身的特点。他谈到刑法的国际化色彩、特点就比较弱，而刑事诉讼法的国际化的色彩、趋势就非常突出、明显。为什么会这样？其实是和刑事诉讼的内容、刑事诉讼的本质联系在一起的。刑事诉讼说到底中国也好、外国也好、东方也好、西方也好，最终是要解决一个国家对公民的行为是不是构成犯罪、是不是应当定罪判刑、如何定罪判刑，它是在程序上提出一个规定和要求来。而这样一个程序、活动它又直接涉及到公民生存的基本权利、发展的基本权利，比如说生命权、自由权、健康权、财产权等。而这样一些权利是公民生存和发展最基本的权利，如果这样一些权利都得不到保障的话，这个国家就恐怕不是一个法治、文明、民主的国家。所以，人类社会的进步、发展要求任何一个国际社会的成员必须朝着民主、文明、进步来发展。但是刑事诉讼活动恰恰又直接涉及到限制甚至剥夺公民这样一些基本权利，而且这种限制或者剥夺和其他部门法不同，这个活动本身就要限制、剥夺公民的这些基本权利。刑事诉讼从立案以后就要对嫌疑人采取人身强制措施，包括对他的自由、财产。在其他部门法、其他法律活动中是不允许这样做的。这是一个方面，另外一个方面，更为严峻的是一个诉讼活动最后产生的结果之后，它就可能要正式甚...