证券犯罪刑事政策的价值追求和现实选择——“牛市内幕交易第一案”杭萧钢构案引发的思考【内容提要】“牛市内幕交易第一案”杭萧钢构案的一审判决引起了社会的强烈关注。从证券犯罪刑事政策视角考察，鉴于我国证券市场的特殊性和证券犯罪的特殊性，当前证券犯罪刑事政策的价值追求应定位为“功利优先、兼顾公正”，表现为一种宽和的刑事政策。在此意义上，“牛市内幕交易第一案”之判决，虽然是一种轻刑化的表现，但有其现实的合理性。然而，宽和的证券犯罪刑事政策已经带来了一系列的社会问题，已经影响到证券犯罪刑事政策价值的实现。因此，在坚持宽和的证券犯罪刑事政策前提下，必须完善证券犯罪刑事立法、证券犯罪刑事司法以及相关的证券社会政策。【关键词】杭萧钢构案/证券犯罪刑事政策/价值追求/现实选择2007年1月底至2月，时任杭萧钢构证券办副主任、证券事务代表的罗某在工作中，获悉公司与中基正在洽谈“安哥拉项目”的有关信息，他违反《证券法》有关规定，向原杭萧钢构证券办主任陈某透露了相关信息。陈某指令合作炒股票的王某分多次买入杭萧钢构股票共计6961896股，并在3月15日全部卖出，非法获利4037万余元。这就是被称作“牛市内幕交易第一案”的杭萧钢构案。2008年2月4日，丽水市中级人民法院一审判定，罗某犯泄露内幕信息罪，判处有期徒刑一年六个月；陈某、王某犯内幕交易罪，分别判处有期徒刑二年六个月和有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并各处罚金人民币4037万元；陈某、王某的违法所得人民币4037万元予以追缴，由丽水市人民检察院上缴国库。对于“牛市内幕交易第一案”杭萧钢构案的判决，媒体评价不一。有人认为，虽然从刑事判决的结果以及罚款的程度看，杭萧钢构案的一审判决还远谈不上严厉，但刑事处罚加上经济处罚双管齐下的方式，实际上已经表明了中国政府对净化股票市场，还股票市场以真正价值的决心。①更多的人则认为，中国对内幕交易犯罪处罚太轻，使得内幕交易“违规成本极低、收益胜过抢银行”，股票市场“只能说是骗子的天堂，犯罪几乎没有成本”，并认为，“只有重判才有秩序”。②如何看待“牛市内幕交易第一案”的判决结果？本文拟从证券犯罪刑事政策视角进行分析，从理论上探讨证券犯罪刑事政策的价值追求和现实选择问题。一、当前证券犯罪刑事政策：宽和的刑事政策我国当前证券犯罪刑事政策不仅体现在一系列的法律法规之中，而且，证券犯罪刑事政策还体现在对证券犯罪，特别是一系列重大证券犯罪的查处过程中，如对亿安科技案、中科案、琼民源案、郑百文案，以及“牛市内幕交易第一案”杭萧钢构案的查处，等等。从打击犯罪的严厉程度角度看，刑事政策一般可以分为严厉的刑事政策、宽和的刑事政策和宽严相济的刑事政策。根据现行的法律法规及实践做法，我国当前的证券犯罪刑事政策是一种宽和的刑事政策，即国家对证券犯罪采取了一种较为宽容的态度。这种宽和的刑事政策主要表现为：轻刑化和非刑罚化。前者表---本文于网络，仅供参考，勿照抄，如有侵权请联系删除---现为立法上配刑轻、司法上用刑轻；后者表现为证券犯罪存在着大量暗数以及多用行政处罚替代刑罚处罚。（一）证券犯罪轻刑化表现一是刑事立法中配刑较轻。按照现行刑法规定，对证券犯罪主要适用自由刑和罚金刑。自由刑最高幅度为10年以下有期徒刑，有的仅为5年以下有期徒刑。如，刑法第一百八十二条规定：有下列情形之一，操纵证券交易价格，获取不正当利益或者转嫁风险，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金……单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。③又如刑法第一百八十一条第二款、第三款的规定，刑法第一百八十一条第一款、第三款的规定等都为证券犯罪配置了轻刑。二是刑事司法中用刑轻。在打击证券犯罪过程中，对那些已经移交法院审判的证券犯罪往往都是处以轻刑“收场”，其表现为多用罚金刑、短期自由刑和缓刑。如，原三峡证券董事长邓贵安、总裁李洪尧、副总裁李晓春等人合谋，采取不转移所有权的自买自卖等手法，操纵证券...