从占有到所有：获得显著性商标注册的法哲学反思摘要当前的法律实践中对不具有显著性的描述性词汇和通用名称在获得第二含义后，可以申请为注册商标，其理论依据是保护占有使用者和消费者的利益，但忽视了其他竞争者自由使用的权利。洛克、康徳、黑格尔、格老秀斯的法哲学论证了占有使用不是取得所有权的全部理由;罗尔斯、诺奇克、哈耶克的哲学理论论证了国家法不宜对个人权利进行干预和分配，国家法律所要做的是保护个人自由和维持既定的秩序。对获得显著性商标可按未注册商标対待，但它们仍受商标法和反不正当竞争法的保护。关键词获得显著性第二含义描述性词汇通用名称占有作者简介：陈艳风，法学硕士，洛阳师范学院政法与公共管理学院讲师，研究方向：知识产权、国际经济法。中图分类号：D923.4文献标识码：A文章编号：1009-0592(2015)01-283-03一、问题由来卢梭说：“谁第一个把土地圈起来并想到说这是我的，而一且找到一些头脑简单的人居然相信了他的话，谁就是文明社会的真正奠基人。”对获得显著性商标予以注册如同卢梭描述的圈地争权关于所有权起源的状况。商标标识可分为固有显著性和不具有显著性标识，在五分法中描述性词汇和通用名称并不具有显著性而不能直接巾请注册，只有获得显著性后才予以注册。二、当前国家注册行为的法理基础分析(-)国际条约及有关国家立法现状《保护工业产权巴黎公约》第6条之五C(1)规定，决定一个商标是否符合原属国受保护的条件，必须考虑一切实际情况，特别是商标已经使用时间的长短。《与贸易有关的知识产权协定》第15条中第一款规定：即使有的标记本来不能区分有关商品和服务，成员亦可依据其经过使用而获得的识别性，确认其可否注册。我国《商标法》第11条第二款规定前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为注册商标。美国1946年《兰哈姆法》规定通过使用获得第二含义的商标可以直接在主簿上注册。(注册的理论基础原本没有显著性的描述性词汇和通用名称经过使用者的长期使用而具有了不同于本来含义的含义，即所谓“第二含义”。如“五粮液”以前是对酿酒原料的描述，但现在是一种白酒商品的商标，它已经获得了“五粮液”本义之外的含义，也就是只要它具有了标识商品的功能，法律就予以注册认可。它所考量的是使用者的投入成本和消费者不被不良商家所蒙骗。(理论缺陷它没有考虑正在使用或可能需要使用这些描述性词汇和通用名称的“共有人”的利益;它也忽略了一个重要的必须满足的前提：人类的语言中的描述性词汇和通用名称存量必须足以满足全人类的全部需求。若是某个人对这些词汇和通用名称的使用不会使具他人的处境更坏，则不会产生利益纷争问题，否则把改善一个物看作是赋予对它的全部所有权是没有道理的。如果某人占有了某沙滩上的一点沙子，那么其他人不能像以前那样使用这些沙子了，但是，仍有足够的沙子供他们使用。然而，我们知道人类的语言是有限的，而在某行业或某专业领域的对产品或服务的描述性词汇和通用名称则更为有限。在这种情况下，法律对某个人使用描述性词汇和通用名称进行注册授权，则会使其他人的处境更坏，对此问题有必要从更宏观的视野予以重新审视。三、对描述性词汇和通用名称的占有使用的法哲学分析一一人与物的关系Z维度物的占有与所有权的关系像一个历史巨迷吸引了众多的哲学大师对此问题的关注，下面试从哲学大师的论证思路来分析对描述性词汇和通用名称的占有使用的内涵所在。(-)洛克论证方式英国政治哲学家洛克对财产权的取得具有最为经典的阐释。他从圣经的启示中开始论述，上帝将世上一切的事物归人类共同所有，但只有通过某种划拨方式归私用，世上的事物对人类才有实际的用处，而这种划拨方式就是在自然物里添加自己的劳动。因为人对自己的身体享有完全的所有权，当人把劳动添加到某物示使该物脱离了自然状态，从而排斥了其他人的共同权利。描述性词汇和通用名称如同自然状态的存在物为人类所共有。人类对某些描述性词汇和通用名称加以利用，就是对它们添加劳动的过程。通过宣传广告使其获得第二含义后，就令其脱离自然的状态从而取得了排斥他人的权利。（二）康德论证方式康德把财产...