B0T项目融资中的风险识别与管理一、B0T项目融资及律师的作用（一）B0T项目融资简介B0T是英文〃BUILD-OPERATE-TRANSFER''的简称，即〃建设-经营-移交〃。所谓BOT项0融资,是东道国政府与私营财团的项0公司（在我国主耍表现为外商投资）签订特许权协议，由项目公司筹资和建设公共基础建设项目。项目公司在特许期内拥有、运营和维护该项设施，并通过提供产品或收取服务费用,回收投资、偿还贷款并获取合理利润。特许期满后，项目无偿移交给东道国政府。BOT项目融资的典型特征就是在减少政府财政负担的情况下，项目公司的债权人对发起人无追索权或只有有限追索权。项目靠自身求发展，今天以未来作担保，最终移交项目给政府。（―）律师在BOT项0融资中的作用BOT项目融资是一个庞大复杂的体系，从静态的法律角度看，它是由一系法律文件组合成的有机整体：市特许权协议建立项目公司并市所有的辅助合同支持它，对协议依赖性极大。同时BOT项目融资涉及到诸多利益如政府和项目发起人、项目公司和债权人等的冲突，其至出现危机而导致项目的失败。律师在BOT项目融资中大有作为。律师是谈判、签约、调解的行家里手，律师的积极参与能够使谈判高效有序地进行，使谈判达成的协议合法有效，在冲突发生时能够作出妥善的调解安排，从而使BOT项目融资顺利进行。作为BOT项目融资参与各方的律师，其作用首先表现为他要向当事人评估项0法律方面（特别是法律文件框架）的可行性，在准确识别项B可能血临的风险后，律师针对这些风险提出相应的法律声见，从而帮助有关参与方有的放矢地进行风险管理。二、BOT项目融资中的风险识别和管理BOT项目融资川的风险是指在BOT项目融资的特许、建设、运营、移交四个阶段里损失发生的不确定性，是一种潜在的危险因素;风险识別是指对在BOT项目融资小尚未发生的、潜在的各种风险进行系统地、连续地认识和归类，并分析产生风险事件的原因；风险管理是指BOT项目融资中的参与各方对风险进行识别、分析并在此基础上有效地处置风险，以最低成本实现最大安全保障的科学管理方法。任何BOT项目融资，绝对的和万无一失的情况是不存在的，事实情况是风险无处不在、无时不有。对风险加以识别的目的，在于在风险识别的基础上，按一般的风险分担原则确定风险由最有能力承担的一方承担，并通过对此风险的管理，达到控制、预防风险的目标，从而使B0T项目融资顺利实施。可见，风险识別是风险管理的前提和基础，风险管理是风险识别的目的和归宿。在B0T项目融资的各种角色屮，项目发起人成立的项目公司和东道国政府比较特殊，是特许权协议的双方当事人。相比而言，东道国政府比较超脱，行使的是一种战略控制和监督权。项目公司则不然，除了特许商角色之外，它还是融资合同中的借款人，建筑承包合同中的发包人等等不一而足，这种角色的复杂性决定了它在B0T项目融资小居于特殊地位，在风险管理结构屮起着关键作用。以项B发起人和项B公司对风险能否控制为标准，可将风险划分为系统外风险和系统风险。下面分别阐述这两大类风险的识别与管理。（一）系统外风险的识别与管理系统外风险又称不可控制风险，一般是指与东道国宏观经济环境有关的、超出发起人和项目公司控制范围的风险，其内容包括：1.不叮抗力风险不可抗力是指当事人不能预见、不能避免并且不能克服的自然事件和社会事件。不可抗力的一般原理是：遭受不可抗力事件的一方当事人，对于因此而给他方造成损失的赔偿责任，可以全部或部分免除。在B0T项目谈判中，对不可抗力概念的内涵意见一般较为一致，但对其外延范围往往分歧较大，尤其是对社会事件的外延争议最大。我国《涉外经济合同法）第24条概括〃不可抗力〃定义为〃不可抗力事件是指当事人在订立合同时不能预见，对其后果不能避免的事件。〃与此同时，该法明确规定当事人〃可以在合同中约定〃不可抗力事件的具体范围。不町抗力事件造成的损失大致可分为直接损失和间接损失两种，直接损失是指对项目设施本身造成的损失，间接损失是指项目设施丧失功能而导致的收益损失。（〃不町抗拒的自然风险即因地震、洪水、台风、海啸、雷击、火山爆发以及意外事故等引起的风险。这类风险是BOT项目融...