自然人婚后变性权问题探究摘要：我国在法律层面上目前并没有关于禁止变性(包括已婚者变性)的具体规定，司法实践承认和保护自然人的变性权。按照“法无禁止即许可”原则，只要其符合医学上有关变性的一般条件，就应当确认和保护他们的变性权。同时，已婚者进行变性手术不应以离婚为条件。在法律上，可以把变性作为确定夫妻感情确已破裂的法定理由加以规定。离婚时，变性一方应承担婚姻破裂的过错责任，配偶另一方有权请求婚姻过错损害赔偿。关键词：变性权；配偶权；婚姻过错；赔偿中图分类号：F271.5文献标识码：A文章编号：1009-055X(2012)05-0105-08近年来，随着媒体的公开报道，变性行为已经进入了社会公众的视野，变性人已成为我们这个社会不容忽视的一个特殊群体。然而，在法律上，自然人是否享有变性权利？已婚者变性是否应当以离婚作为前提条件？对于配偶一方变性造成婚姻破裂的，配偶另一方是否可以提出婚姻过错赔偿请求？这一系列问题已经很现实地摆在我们面前，而我国法律法规和相关司法解释对此目前尚无明确具体的规定。笔者在此对这些问题做初步的探讨，以期抛砖引玉，求教于学界同仁。一、变性权概述（一）性别权是自然人独有的一项人格权自然人是民事主体，在法律上享有人身权和财产权等民事权利。其中人身权又可分为人格权和身份权。人格权是由法律赋予民事主体普遍享有的人身权利，是民事主体与生俱来的固有权利。例如生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等等。人格权的取得是与自然人出生同时发生的，它是民事主体的必备权利，人人皆有。这是人格权的特点。在传统民法上，自然人只有生命、身体、健康、姓名、肖像、名誉等人格要素。同时，与之相对应的自然人所享有的生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权等人格权则通过立法得到确认。以上这些人格权是目前我国法律明确规定的，但对于自然人是否享有性别权，目前法律上没有明确规定，学理上也还没有一个权威的解释。笔者认为，就性别而言，由于自然性别是人人皆有，与生俱来的,不需要任何行为去加以取得，也是任何其他人均无法否认和改变的，因此，就其本质来说，性别同样具有人格属性。性别是人人享有的、用来判断人之性区别的基本要素，应属自然人的人格要素，它承载着“人类繁衍、主体角色辨认和特定秩序维持的重要功能”[Ho从法理上说，性别对自然人来说，不仅在身份领域发生效能，在人格领域也有其法律效能。性别之所以能够在法律身份领域发生诸如亲属称谓的效能，在法律行为领域发生诸如结婚条件规制的效能，都是因为性别具有人格属性。虽然我国法律目前未规定性别权，但由于性别权涉及对身体的处置，如整容、换脸、器官移植、器官摘除或者器官再造等，与身体权关系密切，完全可以通过身体权进行延伸解释。身体权是自然人维护其身体完全并支配其肢体、器官和其他组织的人格权［2］。而性别权是自然人享有的维护其自然生理性别的原始性，并根据自己的意愿通过变性手术改变性别的人格权。因此，可将性别权归入人格权中的身体权。由此推论，性别权的内容包括性别维护权、性别选择权和性别变更权等。（二）变性权是自然人性别权的一项重要内容从以上分析可知，性别变更权是自然人性别权的重要内容之一。性别变更权（以下简称变性权），是指自然人根据自己的意愿选择并依法通过变性手术改变性别的权利。本文所称的变性手术仅限于对易性病患者进行的医学整形外科治疗手术，不包括对两性畸形人的定性手术和其他非治疗目的的变性手术［3］o接受变性手术的过程是彻底改变原来生理性别的性征器官以支配自己身体权的过程。如前所述，既然性别权属于人格权的范畴，其必然具有人格权自然权利的性质，与姓名变更权一样，自然人就应享有变更性别的权利。即使尚未被法律确认，也应借助现有法律规定和法理通说探寻一个合理合法的推论或者解释。从我国实践来看，这一项权利已经得到司法机关和有关部门的承认和保护。我国公开报道的第一例变性手术是1990年在上海长征医院由我国著名整形修复重建外科专家何清廉教授主刀进行的，并己做了108例。1992年7月，北京医科大学第三医院整形外科研究中心...