大陆法系商主体分类

(一)法定商人又称为必然商人或免登商人,是指不论是否进行商业登记,只要从事商法所规定的绝对商行为,即被视为商主体。(二)须登记商人又称创制商人,是指符合一定要件而经登记公示成立的商主体。须登记商人负担强制性登记义务,且经营达到一定的规模。这类商人由于从事的不是绝对商行为,因此单独从其行为已经无法判断他是否为商人,因此需要借助于登记。所以,与法定商人不同的是登记的效力为创制,而不单纯是公示。(三)表见商人指当时的农业经营者和林业经营者,是否登记由他们自由决定。一旦这类商人进行了商事注册登记,则法律推定其为商人,即便该商人并没有从事商事活动。第三人也不得通过相反的证据推翻法律的这种推定。这种商人称为是表见商人。二、1998年后德国商法典对商人的分类(一)必然商人[必然商人]:“本法所称之商人是指以实施商行为为业者。营业是指任何营利事业,但企业依种类或范围不要求以商人方式进行经营的,不在此限。”与修改前相比,必然商人不再如以前那样限定为从事那九种绝对商行为,而是“以实施商行为为业者”。(二)自由登记商人[自由登记商人]:“其营利事业依第一条第二项规定非为营业的企业,以该企业的商号已经登入商业登记簿为限,视为本法典所称的营业。企业主有权依关于商人商号登记的规定促成登记,但无此义务。已经进行登记的,以不具备第一条第二项的条件为限,也可以根据企业主的申请注销商号。”德国学者介绍这类商人是“小营业任意商人”,只要登记没有注销,他就具有商人一切身份,其营业也就是商事营业。(三)要式商人(或形式商人)要式商人包括资合公司股份公司、股份两合公司和有限责任公司,判断它们是商人的依据是它们的形式,而不依赖于是否进行商事营业。此外,普通商事合伙和有限商事合伙也是商事组织,也被作为要式商人。三、日本商法典对商人的分类(一)固有商指以自己名义,以实施商行为为业者。只要是以谋取营利、有计划地、反复地从事商行为并作为职业的人,都是固有商人。(二)拟制商人日本商法承认采用企业经营方式和企业设备者也是商人,即为拟制商人。规定的就是拟制商人,包括三种:一是利用店铺及其他类似设备以出售物品为业者,如设置店铺出售自己生产的农产品、水产品。其他出售有偿取得的物品的行为是商行为,并以此为业者则是固有商人。二是矿业经营者。矿业本是原始产业,勘探、开采、冶炼等,但由于通常使用大规模的商人的设备进行,所以其营业也被视为商人。三是民事公司,即进行水产业、畜牧业、采沙业等营利行为为目的而设立的公司。(三)小商人小商人是指资本金额不满50万日元的公司。而这种商人事实上不存在,所以小商人的概念也被质疑并被主张放弃。四、我国的分类我国对于商主体的分类可谓删繁就简,包括商个人、商合伙和商法人三种。五、关于商主体分类的意义探索我们以德国商法的商人类别相当复杂。但是,在德国学者看来,商人可以开展营业,商人的资格是一种利益,意味着各种商法上权利义务的享有和承担。所以,对于哪些人能够成为商人并进而享有\承担商法上的权利义务,是一个严肃的立法问题。至今德国判断商人的标准依旧复杂,但经过这种判断所甄选出的商人符合了立法所希冀的商人标准,这就是一种以立法技术来实现的法的实质正义。

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