私权公权化问题探究王萌李波摘要实践中,私权的公权化问题时常发生,对于公权“法无授权即禁止”,对于私权“法无禁止即自由”。本文指出在法治道路上,公权不能随意侵犯私权。关键词公权私权私权公权化拆迁征地:D63文献标识码:A:1009-0592(2009)01-215-01一、公权与私权的概念法律上把权利分为公共权利和个人权利,即公权与私权。公权是全体社会成员共同享有的权利。私权通俗的讲是公民、法人和其他组织依法享有的私人利益。二、私权公权化的表现(一)拆迁问题湖南省某县,政府为了搞开发建设,动员居民拆迁。由于补偿安置不合理,一些居民拒绝拆迁。政府竟为此打出口号:“谁影响我县发展一阵子,我就影响他一辈子”,并与之配套推出“四包两停”措施,即该县所有国家公职人员要承包做好其家属和亲戚的拆迁动员工作,做不好的,停职停薪豍。所谓拆迁,广义的拆迁是对建筑物和地面上的付着物的拆除和迁移,狭义的拆迁是城市的房屋或建筑物的拆除或迁移。对城市国有土地使用人使用或持有的建筑物和地面上的附着物的拆迁同样需要补偿,补偿的内容包括已经交付的国有土地出让金,地上建筑物补偿金,该补偿就是拆迁补偿。指导或规范城市拆迁行为的法规是《城市房屋拆迁管理条例》,该条例2001年出台,此后,国务院针对拆迁过程中出现的各种问题,国务院办公厅分别于2003年9月、2004年6月下发了《关于认真做好城镇房屋拆迁工作维护社会稳定的紧急通知》、《关于控制城镇房屋拆迁规模严格拆迁管理的通知》以便对地方上拆迁过程中出现的公权扩张行为进行限制,为拆迁提供原则性的指导。政府为了发展所辖区域的经济,为了开发建设(如果不是为了搞形象工程或其他目的的话),依法适当拆迁部分居民房屋是必要的。但是政府在行使拆迁这种公权力时,一定要适度、合理,兼顾公民的私权利。绝不能将公权力的行使推至极致,像本案一样,不仅以强势的公权力威胁相对人,而且以强势的公权力“绑架”作为相对人家属和亲戚的国家公职人员。如果这样,公权就可能变成专制的工具,法治和人权就会荡然无存。(二)征地问题现实生活中也不乏政府为建立企业强制拆迁村办小学征用土地的实例。目前中国的土地仅有全民所有制和集体所有制两种形式。为了更能理解两种土地权属概念,为了使土地确权有个基本的框架和思路,《土地法》第八条甚至还同时采用了排除和列举两个技术性的立法语言对土地的所有权问题进行严格的界定,即“农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于农民集体所有。宅基地和自留地、自留山,属于农民集体所有”。也就是说,中国的土地分别属于国家所有和农民集体所有,除此之外不能有第三种所有制形式。土地既然从法律上定义为两个主体所有,那么,根据《土地法》第四十三条“任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地”,“申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地”的规定,国家基础工程建设、城市建设、企业生产、城市居民住宅建设等用地主体需要用地,在国有土地使用完毕或不适合使用的情况下,就需要从农村集体那里征用土地了,而且征地的法律主体只能是代表国家的政府。因此,征地实质上就是政府通过符合法律规定的程序和手续并向农民集体提供合法的补偿的条件下把农民集体的土地置换成国有的过程。由于这个过程的补偿一般包含了土地上的青苗以及相应的农作物甚至一些地上建筑物拆迁或拆除的损失补偿,因此该补偿习惯叫征地补偿。事实上,现阶段我国的公权还处于强盛和支配的地位,要改变二者强弱不平衡、地位不平等的状态,我认为应坚持比例原则,平衡公权与私权,兼顾公益与私益。在实践中往往偏离这一理念,最重要的原因有三:一是传统的轻视个人、轻视私益的“左”的观念作祟;二是有权力的人对扩张权力、滥用权力的路径依赖;三是保护私权的法律不健全完善豎。为此我们应该:针对传统的“左”的观念,应加强现代法治理念教育;针对权力的扩张和滥用趋势,应加强和完善对公权力运作的监督机制和对公权力相对人的救济机制;针对保护私权法律的不完善状况,应加强和完善私权、私益保护的立法。三、公权私权的定位及法治展望实际上,法治社会中无论公权还是私权都包括授权和限...