李扬：中国制造业出口面临的IP风险及其对策作者：深圳大学法学院知识产权法教授李扬制造业指数从去年年底开始有稳步回升，中国制造业信心重振，然而我国制造业企业市场竞争局势依然严峻，加之各国贸易政策法规的不断调整，增加了我国出口型制造企业遭遇贸易摩擦的风险。近日落下帷幕的“2013中国制造业信息化佛山论坛”，从当前国际贸易政策新动向和企业如何进行信息化布局两个面切入帮助企业了解知识产权保护政策在国际贸易中的最新形势，倡导企业借助信息化手段加速革新商业模式，加强软件资产管理，洞察制造业信息化的机遇挑战及未来趋势。非常高兴能有机会跟大家就这个话题来报告一下我们的一个思考。由于时间关系，我就直入正题，闲话不说。大家知道，最近中国的制造业，可能在座的听众当中已经知道了面临一个问题。首先，大家知道从大的环境来说，美国自从金融危机之后发现一个问题。国内制造业少了之后，它抵抗金融危机的能力有所下降。因此，从大的环境来看，包括美国在内的西方国家首先采取了一些对策，比如第一，制造业撤厂，第二，转移到劳动力更低的国家。除了这个之外，我觉得最重要目前大家也注意的就是刚才主持人提到的法案，就是美国华盛顿州2001年通过了产品销售窃取或者盗用信息技术这么一个法案，简称为《反不正当竞争法》，这样一个法案。这个法案中心内容，大家看一下我的PPT,中心内容有这么一个规定。在产品生产、分销、推广或者销售过程当中，使用窃取或者盗用的信息技术产品行为，这个行为本身属于不正当竞争行为，为了缩小竞争者可以对待制造商或者华盛顿州的检察总长可以对待制造商或者第三方销售者提出不正当的诉讼。这个时候，你权利人，产品知识产权人有没有出面他不管，这个是比较厉害的。该制造商将面临索要赔偿，禁止销售以及货物被扣押的风险。华盛顿州通过这个法案之后，其他州比如路易斯安那州、加利福尼亚州也都效仿。我不知道大家有没有注意到今年有一个事件，美国洛杉矶加州检察总长法院指控印度的一家公司和中国宁波博洋控股集团，违反了加州的《反不正当竞争法》在未支付软件许可费用的情况下，使用了他们的一些软件。而且他起诉书当中诉称跟两家外国服装经销商未支付软件诉讼费，因而赚了利润。服装经销商在经营的过程当中获得了巨大的成本优势。目前这类案件我们还没有接到结果，但是可以反应出它这样的一个态势，所以应该引起大家的重视。下面我主要再介绍一下，可能大家比较关注的主要内容。这个法案的主要内容，最主要的目的，表面上看是为了制止不正当竞争，但是它最主要的目的还是为了保护合法的IT产品包括软件和硬件。按照这个法案，要进行诉讼的话，需要---本文来源于网络，仅供参考，勿照抄，如有侵权请联系删除---一些要件。第一，我们说直接的竞争者或者说华盛顿州的检察总长要起诉的话，实际要件。我们看第一个要件，在构成一般性损害下，如果这个商品使用非笔的IT产品，价格按照市场零售价计算达到2万美金以上，就构成了所谓的一般性的损害。这个时候是可以提出诉讼的。第二，如果你构成重大的竞争性损害，所谓的重大的竞争性损害是，如果你使用这个非法的IT产品，你连续的四个月以上，你的零售价格和使用正版的IT产品价格相差3%以上，对竞争者构成了重大的竞争性损害，这个时候，我们刚才说的两种主体就可以提出诉讼。这里我们要说一下，究竟什么是非法的IT产品呢？按照这个法案的规定。它是指被盗取或者说盗用的信息技术产品包括硬件和软件，比如手机、数码相机、电脑、计算机软件等等，但是这里面有个例外，大家注意一下。不包括在使用的时候或者在使用之前还没有被独立的调入零售的硬件或者软件，有这样的除外规定。首要的在生产过程当中使用非法IT的产品或者物品是指任何有形的物品或者产品，但是不包括服务也不包括主要用于医疗或者医疗落地的产品、饮料、饰品，主要是为了减少对公众日常生活的影响，这是实质性的要件，包括合理的IT产品，合理使用的非法IT产品的产品，要对这些进行起诉的时候需要几个前提要件。第一个，必须先由IT产品权利人包括所有人或者说独家的被许可人提前90天向非法...