办理金融违法案件的法律难点与法律适用危红(山东财经大学法学院，山东济南25014)摘要:当前我国正处于经济社会转型时期，金融领域的犯罪呈现出多发、高发态势。结合当前社会涌现的一些新形式的金融违法案件，对目前案件办理中存在发现难、取证难的法律原因进行了分析，并对这些金融违法案件的法律适用问题进行了探讨，认为金融违法案件必须同时注重刑法的法益保护和人权的保障机能。关键词:金融违法;刑法;经济法中图分类号:DF41文献标识码:A文章编号:1008－2670(2014)05－0117－04一、言数据显示，从2009至2012年，金融违法案件增幅年均14%，2013年上半年同比又增加40%［1］。可以预见的是，随着多层次资本市场的发展，金融违法案件还会进一步增多。近年来，国家虽出台了一系列法律法规对金融市场进行规范，公检法等机构也多方联动，加大执法力度，但以集资诈骗为主的金融违法犯罪仍呈现高发态势，不仅直接损害了广大人民群众的财产权益，扰乱了金融管理秩序，而且引发了诸多不安定因素对于金融犯罪高发的原因，专家认为，主要是制度存在漏洞，监管不严，执法受到干扰，处罚力度过轻［2］。本二、办理金融违法案件的法律难点(一)“非法占有目的”的司法认定困难“以非法占有为目的”是金融违法行为认定的重要条件之一，但对“以非法占有为目的”的认定尚存在争论，虽然有相关司法解释以列举方式加以说明，但难以准确把握。根据最高人民法院《审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》的相关规定，行为人具有下列情形之一的，应当认定其行为属于“以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资”:携带集资款逃跑的;挥霍集资款，致使集资款无法返还的;具有其他欺诈行为，致使集资款无法返还拒或者不返还集资款①。该司法解释虽然是为了给司法实践中“目的”的界定提供可操作性标准，但还是容易让人形成是否具有“非法占有目的”主要取决于法官的经验的错觉，除非有事实推定所收稿日期:2014－06－23基金项目:山东省人民检察院2013年度检察理论研究项目“办理金融违法案件的法律难点与法律适用”。作者简介:危红，女，山东聊城人，山东财经大学法学院讲师，研究方向:经济法。①详见1996年最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第三条的相关规定。1172014年第5期危红:办理金融违法案件的法律难点与法律适用依据的基础证据。这样很容易导致对一个具体案件中的行为人是否具有“非法占有目的”的认定存在分歧。例如在民间借贷中往往是没有利息的，它是以人情关系为基础的，而非法集资是以获得金钱利益为基础的，获取高利率的诱惑也是非法集资中提供资金一方的目的所在。(二)某些金融犯罪的确定缺乏明确的法律适用由于新型金融犯罪罪名及其量刑标准的相关司法解释制定工作相对滞后，客观上影响了司法操作。例如，关于“利用未公开信息交易罪”中的未公开信息的界定问题，我国刑法修正案七仅从原则和性质上对之进行了表述，却未对如何在司法实践中进行操作做出规定和说明;而在证监会颁布的《上市公司信息披露管理办法》中，未公开信息的具体内容由各家上市公司自己确定。显然未公开信息不仅标准不统一，而且仅以上市公司的内部规定作为刑法打击此类犯罪行为的标准和依据也有失妥当。又如，我国刑法修正案七规定，只追究情节严重的利用未公开信息从事交易行为的主体的法律责任，但却没有界定情节轻重的范围和标准，这也让司法机关在定罪和量刑时面临困境。(三)金融犯罪案件手段隐蔽不易发现相比其他犯罪行为，金融犯罪的主体一般具有学历高、思维缜密的特点，此类犯罪在实践中较为隐蔽，不易发现。不法分子多在工商、税务、卫生等部门有合法的登记记录，这导致金融犯罪暴露较慢、潜伏期较长，在其资金链未断裂之前，被害人很难发现其犯罪行为。且很多金融犯罪案件在犯罪初期，往往都具有合法的经营行为，受害人也往往能从中受益，有的还依托相关的政府部门做掩护，愈发让人们深信不疑，很多时候不到案发，侦查机关也不好确定其经营行为的真伪。再加上我国各经济部门之间情报信息交流共享不畅，难以及时发现犯罪，常常贻误了侦查时机。(四)金融犯罪案件证据繁杂、取证费力...