《法国民法典》模式的传播与变形小史[上]徐国栋厦门大学法学院教授关键词:法国民法典/模式/传播/变形内容提要:本文把《法国民法典》当作一种民法典的模式，研究其在全球范围内的传播和嬗变。作者认为，《法国民法典》是一部在民法发展史上任何其他法典都无与伦比的民法典，但是随着时间的推移和社会条件的发展，其在被继受和借鉴中出现“变形”乃至被超越将是必然的。一、序论《法国民法典》被称为法学阶梯体系。事实上，不能把这一描述理解为《法国民法典》具有优士丁尼钦定教科书的“人”、“物”、“讼”结构，这是一种被J.1,2,12宣称的结构，而是应理解为它遵循了《法学阶梯》隐含的结构：即人、物和取得物的方法。整个《法学阶梯》第一卷都是人法;从第二卷第1题头段到第10段的短短文字，为关于物(静态的)法的规定;从此以下直到第四卷第5题，都是关于取得物的方法的规定。它是一个大杂烩，把时效取得、继承、债、侵权行为等性质颇异的内容统合在一起，而且造成了3部分内容比例的极大失衡，这一结构的内在缺陷预示着《法国民法典》模式的未来危机。毫无疑问，《法国民法典》是原创性的法典，是第一代法典，但在近代欧洲的法典编纂史上，它并非最早的模式提供者。“最早”的桂冠属于1756年的《巴伐利亚民法典》，它采用如下的结构：第一编，人法;第二编，物法;第三编，继承法;第四编，债法[1]。另外，1767年开始起草，1810年完工的《奥地利民法典》采用三编制结构：第一编是人法;第二编是物法;第三编是人法和物法的共同规定[2]。最后一编反映了立法者设立一般规定的愿望，预示着后来的《德国民法典》总则。但在法典编纂运动之时，巴伐利亚和奥地利并非最强的国家，因此其民法典模式得不到有效的传播，而法国恰恰是当时世界上最强大的国家，其民法典模式遂借助于其国势传播到了世界各地。可以说，其后世界上的每部民法典都或多或少地受到了《法国民法典》的影响，为了集中笔墨，本文只介绍三种政治实体承受这种影响的情况[3]：1、直接采用了《法国民法典》的;2、直接采用了其三编制结构的;3、请了法国专家制定民法典的。为了遵循这一标准，我不得不在下面的国别介绍中排除人们普遍认为深受法国模式影响的国家哥斯达黎加[4]和1865年民法典草案的属主纽约州[5]。之所以介绍第三类政治实体与《法国民法典》的关系，是出于本文研究《法国民法典》模式变形的目的，因为在法国专家为外国起草民法典时，最容易把他们对《法国民法典》模式应该如何改革的看法表现出来。二、《法国民法典》模式的全球传播(一)欧洲1、意大利。1796年拿破仑征服意大利。这个当时分裂为许多小国的地区多数都继受了《法国民法典》。到1815年，除了西西里和撒丁两个岛，整个的意大利都已适用法国模式的民法典。[6]拿破仑倒台后，维也纳会议重建了意大利诸小国，其中撒丁王国于1837年制定了《阿尔贝尔迪诺民法典》，它不过是《法国民法典》的一个译本。帕尔马公国于1820年制定的民法典在结构设计上仍然遵循了《法国民法典》的模式。摩德那公国于1851年有了自己的民法典，它采用四编制，前三编的名称与《法国民法典》的对应物相同，第四编是“关于商事的规定”，包罗商法的规范。在两西西里王国，1819年前适用《法国民法典》，是年以一个包括民法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法和商法的总法典取代了它，但其中的民法部分仍然是《法国民法典》的翻版。1861年意大利完成统一。国家的统一必然要求法律的统一，由此产生了1865年民法典，其结构为：第一编，人;第二编，财产，其所有权的取得和改定;第三编，取得和移转所有权和其他物权的方式[7]。这一结构基本上是《法国民法典》的结构，只做了小的改动，例如去掉了蓝本中有的序编。19世纪末20世纪初，受德国法的影响，加上以前的法国法影响，意大利形成了独特的法国模式与德国模式的融合。现行1942年《意大利民法典》与德国民法典相似，同时具有《法国民法典》的实用主义的特征。除了序编外，它分为六编：第一编，人与家庭;第二编，继承;第三编，财产权;第四编，债;第五编，劳动;第六编，权利的保护。2、荷兰。1810年荷兰成为法兰西帝国的一部分。其第一部民法典根据法...