李双元国际私法复习笔记和课后习题详解范本

李双元《国际私法》复习笔记和课后习题详解(冲突规范)第三章冲突规范3.1复习笔记概念冲突规范的概念、结构和特点结构特点概念法律意义连结点分类连结点的软化处理解释单边冲突规范双边冲突规范冲突规范的类型重叠性冲突规范选择性冲突规范概念准据法表述公式(系属公式)基本类型法律选择的方法法律选择的方法和法院地法适用的合理限制法院地法适用的合理限制冲突规范的确定性与灵活性、“冲突正义”与“实体正义”的辩证关系概念识别冲突及其产生的原因识别识别的对象识别的依据二级识别问题冲突规范一、冲突规范的概念、结构和特点1.概念冲突规范(conflictrules)是指处理涉外民事关系时,在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系(或均对该民事关系主张“立法管辖权”)的情况下,指定应该适用其中哪一国法律作为准据法的规范。2.结构冲突规范由“范围”“准据法或系属”两部分组成。(1)“范围”包括冲突规范所要适用的对象,或所要认定的事实,或所要解决的法律问题。---本文来源于网络,仅供参考,勿照抄,如有侵权请联系删除---(2)“准据法”则是“范围”中所指的涉外民事关系、事实或法律问题应适用的特定的实体法规范。3.特点(1)冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。一般法律规范通常由假定、处理和制裁三个要素组成,而冲突规范则由范围和系属两个部分构成。(2)冲突规范不同于一般实体法规范。一般的实体法规范直接规定当事人的权利义务而冲突规范却是间接规范,必须与被其指定的那一国家的实体法律规范结合起来,才能最终确定当事人的权利义务关系。(3)冲突规范不同于一般的程序法规范。程序法规范是规定诉讼与仲裁法律关系的,而且大部分程序法规范都是直接规范。而冲突规范的适用中,法院在选择法律时不应该只问什么规则是最合适的规则,而主要应该问适用什么法律才能取得最合适的结果。二、连结点1.概念连结点(connectingpoints,pointofcontact),又称连结因素(connectingfactors)或连结根据(connectingground),它是指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。2.法律意义(1)从形式上看,连结点是一种把冲突规范中“范围”所指的法律关系(或法律问题、事实)与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介;(2)从实质上看,这种纽带或媒介又反映了该法律关系(或法律问题、事实)与一定地域的法律之间存在着的内在的实质的联系或隶属的---本文来源于网络,仅供参考,勿照抄,如有侵权请联系删除---关系。3.分类(1)客观连结点和主观连结点①客观连结点主要有国籍、住所、居所、物之所在地、法院地、合同缔结地和侵权行为发生地等,是一种客观实在的标志。客观连结点又可分为属地连结点、属人连结点。a.属地连结点大多与一定的空间位置有关,如物之所在地、法院地;b.属人连结点强调连结点与当事人之间的关系,如国籍、住所、居所等。②主观连结点主要包括当事人之间的合意和最密切联系地,只不过当事人之间的合意由当事人商定而最密切联系地由法官决定,它们主要用于确定合同关系的准据法。(2)静态连结点和动态连结点①静态连结点是指固定不变的连结点,它主要指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点。②动态连结点就是可变的连结点,如国籍、住所、居所、所在地和法人的管理中心地等(3)单纯的事实和法律概念①单纯的事实主要包括物之所在地、行为地和法院地等;②法律概念不是单纯的事实,如国籍、住所等4.连结点的软化处理(1)概念连结点的软化处理是通过在冲突规范中规定多个可供选择的连结点或规定具有弹性或灵活性的连结点等,来克服传统冲突规范的僵化和呆板的缺点。(2)表现①用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵固的封闭性的连结点;②增加连结点的数量从而增加可供选择的法律;③对同类法律关系进行划分依其不同性质规定不同连结点;④对于一个法律---本文来源于网络,仅供参考,勿照抄,如有侵权请联系删除---关系的不同方面进行分割分别采用不同的连结点;⑤互联网的应用对传...

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