负面清单管理模式下外资企业外汇监管研究宫聪[摘要]准入前国民待遇加负面清单管理模式的提出标志着监管重心和监管内容的转移。在监管重心上，更强调事中和事后监管;在监管内容上，更关注状态维持、过程监控、稽查执法、依法惩戒。文章以此为中心，通过厘清此模式下的监管风险，进而分析如何发挥外汇局在事中和事后监管中的作用。[关键词]准入前国民待遇;负面清单;三位一体[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2020.10.047第十三届全国人民代表大会第二次会议通过的《中华人民共和国外商投资法》第四条明确规定了“国家对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度”。此种模式不仅有助于增强外国投资者来华投资的信心，也有利于深化政府“放管服”改革。但投资的低门槛和高自由化也意味着风险的升级和监管难度的加大。因此，负面清单的重点不仅是要制定精短高质的清单文本，更重要的是完善外汇事中和事后的监管，从而形成良性的市场运行环境和高效的外汇监管制度。1设置精短高质负面清单的必要性“精短”是政府工作报告中“进一步缩减负面清单”的最终呈现。一份“精短”的负面清单文本可以很清楚地知道什么不能做、什么需要事前审批、什么可以自主决定，从而增强外国投资者和外商企业的投资意愿和可预期性，促进投资便利化。各类市场主体都可依法平等自由地选择是否进入，形成开放倒逼机制，打破各种不合理限制和隐性壁垒，推动金融市场双向开放，稳步推进资本项目可兑换进程。“高质”的负面清单是我国迈向国际最高标准的“法治化营商环境”的一大步。随着在自贸区小范围内推行准入前国民待遇加负面清单原则的不断积累经验与试错，负面清单内容的明晰、重点领域开放时间节点的清晰，逐步营造了透明化、稳定、可预期性的营商环境，保障外国投资者合法权益，从而与法治化营商环境接轨。另外，也有利于我国在对外投资中获得更为有利的投资环境，更好地实施“走出去”战略。2准入前国民待遇加负面清单管理模式下外资企业外汇监管风险（1）外汇监管潜在、不确定风险加剧。就国际层面而言，在我国的法律体系中，国际法是高于国内法的，《外商投资法》第四条中也规定，“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约、协定对外国投资者准入待遇有更高优惠规定的，可以按照相关规定执行”。这就意味着如果在国际层面承诺使用负面清单，国内法将无法适用，我国又缺乏强有力的国家安全保障条款，引发的风险将不可控。就国内层面而言，负面清单即是“法无禁止即可為”，此种模式下，市场主体数量将会显著增加，投资也会高度自由化，伴随而来的新情况、新问题层出不穷。一方面，负面清单不可能涵盖所有可能危害我国社会公共利益的领域;另一方面，跨境资金流动的大幅度提升也可能会出现监管漏洞，外汇监管的潜在、不确定性风险也因之加剧。（2）外汇局及时有效地获取企业信息难度加大。目前，外汇局可从资本项目信息系统中的FDI存量权益登记、账户信息等条目中查到企业的基本情况和外汇交易信息，对于企业在经营管理中出现的信息知之甚少。及时有效地获取企业经营管理的信息，可以帮助外汇局掌握企业接受跨行业投资的真实性、境外资金来源、融资合同的合法合规性等，作出有效应对。比如，企业如果将银行长期借款以往来款方式借给其他企业，而后以往来款回款方式入账，再进行境外投资资金汇出，就很难判定资金来源是银行借款还是自有资金。所以，随着负面清单的全国范围实施，企业数量加大、前置部门信息量减少会加大外汇局获取企业信息的有效性。（3）银行“谨慎”态度削弱外汇政策的传导力度。我国长期以来实行正面清单管理模式，对外资的管控依赖行政手段和行政壁垒，银行按照外汇局的正面清单指引进行相应的业务操作。现推行外汇负面清单管理后，外汇局对外商直接投资业务的审核权限大部分下放到银行，银行依据展业三原则对业务进行全面完整的真实性审核。银行可依“法无禁止即可为”的原则办理业务，但大多数情况下，银行在办理没有明确规定的业务时过分谨慎，导致办理的时间延长甚至拒绝办理，削弱了外汇政策的传导力度。3完善外资企业准入前国民待遇加负面清单外汇监管的建议（1）设置“精短高质”...