毛水洪受贿案—低价购买违章建筑物的受贿认定【裁判要旨】毛水洪受贿案是最高人民检察院2008年挂牌督办的第一批涉农职务犯罪案件之一。本案在查处过程中，发现毛水洪既有常规收受财物的受贿犯罪，又有低价购买房屋等新型交易型受贿犯罪，而且在交易型受贿行为中又涉及司法机关尚无案例借鉴的低价购买违章建筑物的特殊情况。违章建筑物的存在与我国当前房地产市场上存在的违规建筑、违法建筑以及大量的小产权房有密切的联系。对于国家工作人员利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受或低价购买这类房屋的行为应当如何认定其性质和犯罪形态，是当前和今后一个时期受贿案件必将触及的一个新问题。本案的准确处理将具有范式作用，对类似的案件具有一定的借鉴意义。【案号】（2008）萧刑初字第1530号一、案情公诉机关：浙江省杭州市萧山区人民检察院。被告人，毛水洪，原浙江省杭州市萧山区人民政府农业和农村办公室副主任，曾任杭州市萧山区益农镇镇长。2003年底至2006年底，毛水洪在担任杭州市萧山区益农镇镇长期间，利用职务便利，为浙江大立建设有限公司法定代表人傅宝剑、杭州洪晨包装有限公司原总经理俞忠良、杭州益农沙地绿色纯品瓜果蔬菜试验场负责人俞关马、浙江荣盛控股集团有限公司董事长李荣等16人谋取利益，先后50次非法收受上述人员所送的现金，共计价值人民币71.92万元、美元0.8万元和港币1万元。其中，毛水洪除收受俞忠良所送美元0.1万元外，还在该处低价购买店面房一间，详情如下：2003年上半年，俞忠良通过协议从杭州市萧山区益农镇人民政府获得了益农大道南北两侧土地的开发使用权，并在未办理相关开发手续的情况下，在益农大道南侧建造了一幢3层商住一体的店面房，并于2005年上半年开始面向社会公开销售。2005年8、9月份至2006年6月份左右，毛水洪利用自己担任益农镇镇长的职务便利，为俞忠良个人及其公司在高峰用电协商、土地开发等方面谋取利益。2006年上半年，毛水洪欲购买俞忠良开发的自东向西第五套店面房。俞忠良为感谢毛水洪在其违法建造店面房等方面的关照，将这套市场价值鉴定为46.54万元的店面房，以30万元的价格销售给毛水洪。为掩盖低价出售的事实，毛水洪以其妻子的名义，用46万元的价格与杭州洪晨包装有限公司签订了虚假集资建房协议，并由俞忠良妻子在协议上注明“款已全付”的字样，从而以低于市场价16.54万元的价格购得此店面房。二、审理杭州市萧山区人民检察院以毛水洪犯受贿罪起诉至萧山区人民法院。萧山区人民法院经审理认为：毛水洪身为国家机关工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控的罪名成立。毛水洪的辩护人提出，起诉书指控毛水洪以30万元的价格向俞忠良购买价格为46.54万元房屋的方式收受俞忠良16.54万元贿赂，因俞忠良开发的房屋属于违章建筑，毛水洪不可能取得该房屋的所有权，且对该房屋的价格鉴定结论提出异议，认为该笔数额不应计入毛水洪的受贿数额之内。法院认为，刑法上的非法占有的认定标准与物权上的合法所有的认定标准是不完全一样的，刑法上非法占有目的的实现并不以得到法律上的确认为条件。该事实中，双方有明确的送、收的意思表示，毛水洪实际上占有了该房屋，已构成刑法意义上的对该房屋的占有，其低于市场价格购入房屋的价格与该房屋的市场价之间的差价应当认定为受贿数额；且该房屋的价格鉴定结论具有真实性、合法性及与本案的关联性，该房屋的鉴定价格应予以认定，故对辩护人提出的辩护意见不予采纳。鉴于毛水洪在犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚；其在庭审中能自愿认罪，可酌情从轻处罚。2008年10月28日，萧山区人民法院以受贿罪判处毛水洪有期徒刑十年六个月，并处没收个人财产人民币5万元。判决后，毛水洪没有提出上诉，检察机关也没有提出抗诉。三、法理分析毛水洪以明显低于市场的价格向请托人购买违章建造的房屋的行为是否构成了交易型受贿，在实践中存在着较大的争议。争议的焦点集中在本案的行为是否构成犯罪、本案的犯罪形态是既遂还是未遂、本案的犯罪金额应当如何认定三个关键环节。（一）毛水洪的...