短线交易归入权制度研究摘要：在内幕交易成为市场发展障碍的背景下，短线交易制度作为规范内幕交易的匝要预防描施被各国广泛采纳。该制度能够抑制内部人短线频繁买卖证券的动机，从而间接阻止内幕交易的发生，如何完善该制度将是今后考虑的重点。关键词：内幕交易；短线交易；归入权中图分类号:D9文献标识码:A文章编号：1672-3198(2011)06-0230-011理论基础作为防范内幕交易的特别预防机制，短线交易归入制度与内幕交易有若必然的联系，因此该制度的理论基础就是禁止内幕交易的理论：主要有公平原则和公平信心说、资源有效配置说、公司财产权说三种学说。公平原则强调的是投资者Z间地位平等、机会均等，址券市场信息获取公平、规则公平，其确立是基于公众佶心理论，乂称市场」E直性理论。公众投资者的信心是影响证券市场的巫要因素，而维持公众信•心的重耍条件就是公平的市场环境，因此非常有必耍维护证券市场的公平原则。资源有效配置说源口经济学中的冇效率市场假说，该观点认为信息披露可以促进证券价格冋归真实并H提高证券市场配置资源的效率,但这个角度的分析只能间接支持禁止内幕交易，因而对短线交易本身并无多大的说服力。公司财产权说将公司内部信息视为公司的财产，认为内幕交易不仅是对内部人H身诚信义务的违反，也是对公司财产的偷盗。短线交易有动摇公众佶心的可能，对公可造成损害只是时间和程度的问题，如果将交易利益归入公司就可以在一定程度上稳定投资者的信心，因为该利益被归入公司，最终也会体现在股票权益的补偿上。2立法概况我国最早规定短线交易归入制度的法律条文是1993年颁布的《股票发行与交易管理暂行条例》的第38条。但该条仅仅规定了收益的归入权，对归入权的行使则没冇详细规定，使得本条规定流丁形式。Z后，T1999年实施的《中华人比共和国证券法》第42条除稍微做了一些增减和变更外，基本沿袭上述第38条的内容，从防止公司内部人滥用内幕信息进行股票交易的立法目的来看，仍欠周延。2006年实施的《证券法》对短线交易归入制度的规定主要在第47条和笫195条，山这两条规定可以看出，我国对短线交易的处理冇两方面：其一，剥夺其收益，所得收益归公司；其二是由监管者对内部人给予警告，可以并处三万元以上十万元以下的罚款。新的《证券法》对短线交易的规定更为详尽。首先，第47条将上市公司董事、监事、髙级管理人员纳入短线交易的适用主体当中，明确和扩大了短线交易的主体范由。其次，变更了股东含义，将股东范围缩小至“持冇上市公司股份5%的股东”，未将菲上市公司爨括在内。因为非上市公司的股东进行的短线交易对投资者不会造成利益上的损害和信心上的动摇，如果强行将其收益归入公司，对这些股东而言是不公平的。再次，新《证券法》将股东的督促权限定在“三十口内”，实践中更加容易操作。最后，新的《证券法》增加了般东代为请求权，即股东可以以自己的名义起诉损害公司利益的行为，这有利丁•短线交易制度设计目的的实现。3完善建议新《证券法》对Z前的短线交易归入制度做了较大的改进，肯定进步的同时我们必须看到它的不足，我国目前的规定还存在着一定的缺陷，第47条的规定也必须加以完善。首先是适用主体的界定与完善。短线交易规制制度耍求受其规制的主体必须具体、确定，否则难免有矫枉过正之嫌。《证券法》第47条将“董爭、监事、高级管理人员，持股5%的股东”这些屈于内幕信息知情人的人员作为规制对象，但对菲法获収内幕信息的人进行的短线交易却置之不理。对此，我们可以借鉴美国立法和美国司法判例中所确定的“收益所冇人”概念，将其配偶、子女和利用他们名义持冇的股票合并计算。此外，对于没冇记载于上市公司章程，但实际上也行使了董事、监事、高管职能的人，同样也应当将其列为短线交易的主体。其次是完善豁免制度。对于内部人短线交易,各国在原则上给子否定评价的同时允许了一定豁免情形的存在。我国《证券法》第47条以但书形式将证券包销股票发生的短线交易排除在归入权的适用Z外，以例外豁免的模式消除了归入制度的负而影响。但随着我国证券市场的迅速发展，本应作为例外而免予归入权适用的新情况会层出不穷，因此不应...