论传统和离与现代协议离婚

论传统“和离”与现代协议离婚内容提要作为婚姻关系解除方式之一的协议离婚,并不是一个新的制度,而是由古代法传承下来的,在古代以和离的形式出现。本文就和离、协议离婚制度的具体内容及实践的作简要介绍,通过比较和离制度侧重保障男性权利,维护家族利益,而现代协议离婚制度注重个人感情,对财产进行形式上的分割,忽略了婚姻的结束在精神上对家庭子女的影响。就此点看来,和离从保护家庭、子女等方面对我国现行的协议离婚制度有一定的借鉴意义。关键词和离制度协议离婚制度契合差异建议中国传统社会在长期的发展与演进中,形成了一整套完备的法律制度,婚姻制度也不例外。婚姻制度所必须遵守的基本原则,不但山特定的社会经济制度和政治制度所决定,而n通常以法律的形式被明确规定。离婚作为婚姻制度的一个方面,也有一•克与其自身相适应的完整的制度。婚姻的终止,是指合法有效的婚姻关系因为一•定的法律事实的产生而归于消灭,在法律上,导致婚姻关系终I上的法律事实有呢偶一方死仁和离婚。前者是婚姻主体一方的消失而使婚姻关系在客观上不复存在,是自然的结束;后者是则是配偶于生存期间依照法律的规定解除婚姻关系,是人为的结束。在本文中所阐述的是作为离婚形式之一的协议离婚。协议离婚在我国是固有法,在古代以“和离”的形式存在于各朝的法典中,是离婚制度的重要组成部分。一、“和离”与现代协议离婚概述(一)“和离”制度1.立法背景中国古代法历史悠久,博大精深,礼法结合是中国古代法的重要特征。《唐律疏议》的颁行标志着开始于西汉的法律儒家伦理化、儒家伦理法律化,到隋唐己基本形成。作为一部伦理化的法典在诸多方血均为儒家纲估伦理所浸润,特别是在体现宗法伦理的婚姻家庭法方面,例如确认父母及尊长的主婚权、“七出三不去”、“义绝”等制度。中国古代社会发展到唐朝时,社会郴对稳定,政治相対开明,対妇女的权益有所关注,特别是在婚姻家庭生活中的地位有所上升。同时随着中国古代法“礼法合一”进程的深入,'‘和离”作为一种法定离婚形式被确定。《唐律疏议》首次将“和离”以条文的形式规定下來。《唐律疏议•户婚》明确规定:“若夫妻不相安谐而和离者,不坐。”很卩如果夫妻确实不能和睦相处,就可以协议离婚,而法律不追究责任。离婚既可以山夫方提岀离婚,也可以山妻方提出离婚,这在当时是难能可贵的,这就保证了双方离婚自山的权利。随后几个朝代的法律同唐律的规定大致相同,虽然没有实质的变化,但根据经济程度和所处的朝代不同,在适用上有一定的发展。2.唐宋明清时期的立法内容及实践(1)唐朝的“和离”制度及实践---本文来源于网络,仅供参考,勿照抄,如有侵权请联系删除---《唐律疏议》卷十四《户婚律》规定:“诸犯义绝者离之,违者,徒一年.若夫妻不相安谐而和离者,不坐。”在《唐律疏议•户婚》明确规定:"若夫妻不相安谐而和离者,不坐。”即和离是山于夫妻双方感情不和而导致婚姻破裂。如《太平广记》卷242《李》条记载说唐殿中侍御史李逢年Z妻中丞郑昉之女,“情之不和,去之”。还有民间才女张季情能作诗,不幸年轻时嫁给了一位卖菜佣,张感到难于和丈夫相处,逐提出离婚。这两例都属于夫妻因情趣不和的两愿离婚。$敦煌出土的-|・|比纪询后的离婚文书称为’'放妻书”,所列举的离婚理山都是夫妻不谐,皆属和离范畴。张传玺主编的《中国历史契约汇编考释》中的隋唐五代部分,录有七件放妻样书,其离婚理宙都是“二心不同,难归一-意”,“猫鼠同巢,安能相久”,“二人意隔,大少不安”,“二心各异,反目相嫌”即双方感情不和。样书中述有“愿妻再嫁富贵得高”“更选重官双职之夫”等祝福妻子再择佳婿的祝词,衣明丈夫对妻子的再嫁持开明态度和妇女离婚再嫁的观念可接受性。45(2)宋朝的“和离”制度及实践山于人们贞节观念的改变和法律上的规定,促使宋代无论是宗亲贵戚、士官,还是闾阎百姓、山野村妇,都存在离婚、再嫁现彖。《宋刑统》明文规定:“夫妻不相安偕和离者,不坐。”6这是国家法律对夫妻离婚的规定,但不意味着妇女离婚有主动权,很多妇女的离婚耍听长辈的,如北宋中期宰相...

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