对非法行医的法律分析马旭之高金庆南昌大学医学院（江西南昌330006）［中图分类号］R197［文献标识码］A［文章编号］1810-5734（2010）11-0045-02木文从一医疗纠纷案件入手，对非法行医进行具体阐述，并有针对性的提出避免产牛此类医患纠纷的建议。1案件简介熊某的丈夫王某是北京某大学的教授。2005年12月，49岁的熊某因长期伏案工作，有些腰疼，到北京某三甲医院拍片之后发现腰椎出现轻度滑脱，该医院的骨科主任李某（手术由其主刀，有行医资质）诊断需要尽快手术。2006年1月31日，手术后的第7天，该医院宣布，熊某因发生术后并发症肺栓塞，抢救无效死亡。对于熊某的死亡，医院的结论是，手术后并发症肺栓塞，抢救无效死亡。而王某在妻子的病历记录上看到，妻子的肋骨折断了，心脏、肝脏竟然全部破了。从手术记录中，王某发现，这些是医生在抢救的时候按压造成的。随后,王某和律师对参与抢救的3名医牛的行医资质产牛质疑，其怀疑这3个人是某大学医学院的在校学牛。对此，院方强调，病人死于术后并发症肺栓塞，跟学牛行医没有直接关系，医院对此无需承担责任。2007年10月，王某将该医院告上法院。2009年7月1日，此案在北京市某法院作出一审宣判。判决认定，该医院造成了患者死亡的损害后果，应承担全部民事损害赔偿责任，共计70多万元。双方对一审判决均表示不服，随后便向上级法院提出了上诉。其中，医院是否涉及非法行医仍是双方争论的焦点。2案件评析事件既出，虽然案件事实木身还有待调查，但实习（见习）生或试用期人员是否构成了非法行医还是引发社会各界的激烈讨论，其争论的价值已经超出了案件本身，因为它不仅关系到良好医疗秩序的建立，也关系到医学生的健康成长。2.1非法行医的内涵非法行医，虽只是寥寥四字，却蕴含着极为丰富的涵义。2.1.1非法行医之非“法”笔者认为，非法行医中的“法”自然是指涉及管理界定医疗机构及医生执业资格的《医疗机构管理条例》、《中华人民共和国执业医师法》、《中华人民共和国母婴保健法》等相关的医疗卫生管理法律、法规。2.1.1.1根据《医疗机构管理条例》，非法行医主要应包括下列6个方面：2.1.1.1.1未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的。2.1.1.1.2逾期不校验《医疗机构执业许可证》仍从事诊疗活动的，或者拒不校验的。2.1.1.1.3出卖、转让、出借《医疗机构执业许可证》的。2.1.1.1.4诊疗活动超岀登记范围的。2.1.1.1.5使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作的。2.1.1.1.6出具虚假证明文件的。2.1.1.2根据《执业医师法》，非法行医应包括下列2个方面：2.1.1.2.1未经批准擅自开办医疗机构行医。2.1.1.2.2或者非医师行医的。2.1.1.3根据《母婴保健法》未取得国家颁发的有关合格证书的，有下列行为之一：2.1.1.3.1从事婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断或者医学技术鉴定的；2.1.1.2.2施行终止妊娠手术的；2.1.1.2.3出具《母婴保健法》规定的有关医学证明的。或者出具有关虚假医学证明或者进行胎儿性别鉴定的。由此可知，合法的行医行为必须是完全符合医疗卫生法律法规规定的行为。非法行医则是相对合法行医而产生的概念，只要行为人违反了这些法律、法规的规定，实施了其没有法定执业资格或许可的医疗行为即属于非法行医。2.1.2非法行医之“医”医即医疗行为，有广义和狭义之分。广义的医疗行为，是指出于医疗目的所实施的行为，包括疾病的治疗与预防、生育的处置、按摩、针灸等符合医疗目的的行为；狭义的医疗行为则是广义的医疗行为中，只能由医师根据医学知识与技能进行实施，否则便会对人体产生危险的行为。2.1.3非法行医之“行医”对于行医行为，应从以下几个方面来把握其特点。首先，行医是以实施医疗行为为内容的业务行为。其次，行为人须反复或持续地实施医疗行为或者至少须以反复、持续的主观意思实施医疗行为。也就是说，假如行为人缺乏反复、持续地实施医疗行为的主观意思，只是在特定的情况下应他人请求偶然地实施了医疗行为，不能认为是医疗行为，就构不成非法行医，更谈不上非法行医罪。最后，非法行医的主体要求主观上同时具有违法的故意和收费营利的目的。也就是说，如果非医疗主体过失违法行医或不以营利为目...