《刑法修正案（九）》禁业条款性质分析张适清摘要：《刑法修正案（九）》第一条规定，在刑法第三十七条中增加关于职业禁止的规定。从法律解释方法的角度分析，此条款是对非刑罚处罚的补充。这一规定逐步扩张了非刑罚处罚方法的适用范围，是对原有非刑罚处罚措施的补充，使得刑罚方法与非刑罚方法的衔接性进一步增强，促进了刑罚体系的完善。关键词：禁业条款；法律解释；非刑罚处罚方法；保安处分：D9：Adoi：10.19311/jki.1672-3198.2016.09.067刑修九对刑法第三十七条进行了修改，增加了“因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。”一条，作为第三十七条之一。这项制度是我国刑法发展的一项重要创新，然而，如何界定这条规定的法律性质，理解和把握其具体内容，合法又合理地实际适用和执行，是理论和实践中面临的一项新的重要课题。1非刑罚处罚措施的概念非刑罚化浪潮发源于20世纪中叶，非刑罚处罚措施在很大程度上避免了传统刑罚的弊端，推动了社会对于犯罪和罪犯的态度的转变，同时也使现代社会在治理犯罪时更人道、更经济，因此，有学者将非刑罚化称为“犯罪与刑罚演进过程中带有人道主义色彩的一道风景。”当代中国的非刑罚化则是起源于1979年刑法，在刑法改革的过程中也没有忽视非刑罚措施这一重要组成部分，2015年8月29日，在第十二届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议上，通过了《中华人民共和国刑法修正案（九）》，修正案第一条对刑法第三十七条做出了修改，规定在刑法第三十七条后增加一条，作为第三十七条之一：“因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。”我国刑法第三十七条是对非刑罚措施的规定，此次修正案对第三十七条进行修改，意味着对我国非刑罚处罚措施的调整和完善。那么，何谓非刑罚处罚？理论界对非刑罚处罚概念的争议不大，认为非刑罚处罚方法是指人民法院对犯罪人适用的刑罚以外的其他处理方法。通常认为，我国的刑罚体系分为刑罚措施和非刑罚措施，刑罚措施包括主刑和附加刑，非刑罚措施则是指刑法第三十六条和第三十七条的规定。第三十六条规定：“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。”第三十七条规定：“对于犯罪情节轻微不需要判决刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。”2禁止条款的属性分析在理解刑法修正案九第一条时会面对如何界定其属性的问题。本质上看，对禁业条款归属的界定目的在于指导法律应用，直接服务于司法实践、守法活动与执法活动。有人认为此次修订的禁止职业的规定属于保安处分而非刑罚。本文立足刑法学研究的注释方法，依据法律解释方法对其归属进行界定，认为第一条没有超出非刑罚的范围，仍属于非刑罚措施。根据法律解释的“黄金规则”，一般来说，法律条文应按其字面的、文字的、最惯用的意义来解释，但是，当字面意义的应用会在个案中产生极为不合理的、令人难以接受和信服的结果时，应采用变通的解释，以免出现与公义不符的结果。因此，对于第一条的性质应当先进行字面的、文字的解释方法，主要是文理解释。文理解释又称为语义解释，主要采用语言文字、修辞原理解释刑法文本，通过对刑法条文的字义进行解释，包括对概念、名词从文理上进行阐明。具体而言，应当通过比较保安处分和非刑罚处罚措施的概念，从而理解两者的差异。保安处分制度起源于1893年的瑞典刑法典，随着社会经济、政治、文化的发展而逐渐为许多国家所接受一种社会防卫措施，它的出现改变了承担刑事责任作为犯...