王毅律师（15896266860）-保证人抗辩理由之实务若干问题研究（江苏省南通市王毅律师TEL：15896266860QQ：1085713937）[摘要]民间借贷纠纷存在于社会生活中，但随着社会经济的发展，民间借贷纠纷呈现出较大的变化。变化之一便是出现了众多的担保，包括物的抵押、质押和人的保证；出现了既有公司的物的担保和保证，同时还有自然人以物为担保和以信用为保证的情形。文章通过对一起案例的分析，说明保证人对物的担保无效的情形享有要求物的担保合同缔约过失人在物的担保范围内承担缔约过失责任的抗辩权。[关键词]物的担保；人的保证；抗辩权；缔约过失责任一、引言对于物的担保与人的保证的关系问题，虽然相关的法律和司法解释给出了规定，但在司法实务中仍然存在种种的疑惑。此处的案情部分，为学理上的展开论述提供基础材料。案情简介如下：2008年6月15日，债务人戴某及债务人施某向债权人钱某借款100万元，同时向债权人钱某出具借条一份，利息为月息为千分之二点五，借款期限为一年，同时承诺“本人以厂内股份及个人财产提供保证”。担保人陈某在借条上签字（注明为“担保人”），担保人南通某化工有限公司（以下简称化工公司）作为担保单位在借条上盖章，同时注明“以设备及库存物资、产品等作抵押担保”。借款以后，债务人戴某及债务人施某归还债权人钱某54000元。纠纷的起因是两个债务人下落不明，借款未还清，担保单位化工公司已歇业。担保单位化工公司的股东构成为也是债务人戴某及债务人施某，两个自然人股东各占50%的股权份额。前述案情事实部分，也已经经相关法院查明。债权人钱某以保证人陈某为被告，要求保证人陈某承担保证责任。一审法院判决保证人陈某承担连带保证责任。本文从保证人陈某抗辩的角度，阐述此类纠纷的实务操作与涉及到的法律问题，试图廓清物的担保与人的保证之间的关系问题及物的担保无效后的法律责任归属。二、关于应查明的事实部分首先应查明是否存在物的担保，包括是否存在质押、抵押担保法律关系，来入手主张物的担保有效，从而在物的担保范围内免责。（一）应查明“以厂内股份提供保证”的事实。一审法院在“经审理查明”一段，虽然引述了借条本身的文字内容，其中述及了债务人戴某及债务人施某“以厂内股份及个人财产提供保证”，但是，一审法院在“本院认为”部分，对“以厂内股份提供保证”没有剖析、认定其效力及法律后果，没有认定“以厂内股份提供保证”在整个借款担保中的担保方式、地位及法律后果问题。在借款担保中，保证人抗辩存在债务人戴某及债务人施某两人分别以其在担保单位化工公司中的股份为抵押的事实。就两借款人的承诺“以厂内股份提供保证”进行分析，可以明确的是两借款人分别以其厂内股份来担保债务的履行，至于担保的方式究竟是抵押、质押还是保证，应依股份可以充当的担保物的类型来确定。股份可以作为抵押物，就股份权利可以设定抵押的担保方式；也可以作为质押物。鉴于并未移交股份权利的相关文书，可以推定为是抵押的事实。该股份权利可以特定化，通过调取该公司的相关资料，可以明确债务人戴某在化工公司中股权占比为50%，债务人施某在化工公司中股权占比为50%。（二）应该查明化工公司“以设备及库存物资、产品等作抵押担保”的事实，不宜简单地认定为保证方式的担保。在借款担保中，保证人抗辩存在担保单位化工公司以该公司的“设备及库存物资、产品等作抵押担保”的事实。化工公司的设备及库存物资、产品是特定的、客观存在的。1、关于设备：南通万隆会计师事务所有限公司于2008年2月15日出具的《委托资产估价结果明细表》列明了设备为43项、共63台，价值为2741700元；2、关于库存物资及产成品：2008年6月30日该公司《资产负债及利润表》列明原材料与产成品均客观存在，价值分别为167415.82元、1572190元。（三）应该查明债务人戴某及债务人施某“本人以个人财产提供保证”的事实，不宜简单直观地认定为保证方式的担保。在借款担保中，存在债务人戴某及债务人施某分别以个人财产提供抵押的事实。两债务人的个人财产是特定的和存在的，比如债务人施某为南通市某小区18幢504室的共有权人之一。三、关于责任顺序即使认...